Законодательные акты, регулирующие применение банковской гарантии

Главным законодательным регулятором применения банковской гарантии в России является Гражданский кодекс РФ. Согласно этому документу, гарантами могут выступать не только кредитные организации (банки), но и страховые компании: «В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая компания (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате» (ГК РФ от 30.11.1994 № 51-ФЗ - Часть 1, §6).

Однако, согласно № 395-1-ФЗ «О банках и банковской деятельности» осуществление банковской гарантии является деятельностью, подлежащей лицензированию ЦБ РФ. Страховые компании лицензии центрального банка не имеют, это обозначает нелегитимность гарантийных договоров, выдаваемых ими.

Данная коллизия до сих пор не разрешена. Очевидна тенденция по исключению страховщиков из круга лиц, осуществляющих выдачу банковских гарантий. Согласно поправкам, внесенным 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» банковские гарантии, выдаваемые страховщиками, не могут выступать обеспечением по госконтрактам. Это практически исключило страховщиков из круга лиц, имеющих право выдачи банковской гарантии. Кроме того, существует ряд представлений и писем, предлагающих исключить упоминание страховых компаний и их способность выступать гарантами, из Гражданского кодекса.

Проект федерального закона № 303655-5

В настоящее время в Госдуму внесен проект федерального закона № 303655-5 «О внесении изменений в Закон Российской Федерации "Об организации страхового дела в Российской Федерации", Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" и отдельные законодательные акты Российской Федерации», который сможет окончательно разрешить все эти противоречия. На практике выдачу банковской гарантии сегодня осуществляют только аккредитованные ЦБ РФ организации.

Положения о банковской гарантии

Основные положения о банковской гарантии в соответствии с Гражданским кодексом РФ:

• Выдача банковской гарантии предусматривает получение гарантом вознаграждения от принципала;
• Обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от обстоятельства, в обеспечение исполнения которого она выдана (даже если договор предусматривает ссылку на это обстоятельство);
• Банковская гарантия – безотзывная (если договором не предусмотрено иное);
• Права по гарантии непередаваемы (если не предусмотрено иное);
• Гарантия вступает в силу в день выдачи (если не предусмотрено иное);
• Требование по выплате банковской гарантии должно быть представлено бенефициаром в течение срока действия гарантии, с изложением сути нарушения принципалом основного обязательства и приложением соответствующих документов;
• Гарант должен уведомить принципала о требовании бенефициара установить, соответствует ли требование условиям гарантии;
• Отказ в уплате по требованию возможен, если оно (требование) не соответствует условиям выдачи обязательства либо получено после окончания действия гарантии, о чем гарант должен немедленно уведомить бенефициара. Если гаранту было известно, что основное обязательство, обеспеченное гарантией, уже исполнено или прекратило действие до окончания срока гарантии, повторное требование бенефициара должно быть удовлетворено гарантом;
• Обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается суммой, указанной гарантии; ответственность за невыполнение условий гарантии может быть выше данной суммы (если не было оговорено иное);
• Обязательства гаранта прекращаются при уплате бенефициару суммы гарантии; окончании срока гарантии; отказе бенефициара от своих прав по гарантии. Гарант, узнавший о прекращении гарантии, немедленно уведомляет об этом принципала.
• Гарант может потребовать от принципала регрессного возмещения сумм, выплаченных бенефициару. Условия возмещения оформляются соглашением гаранта и принципала.

Остальные нормы, регулирующие применение банковских гарантий

Частные моменты применения банковских гарантий регулируют также: Налоговый кодекс РФ; Арбитражно-процессуальный кодекс; № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в РФ»; ряд унифицированных правил международной торговой палаты для разных видов гарантий; приказ ГТК Российской Федерации от 11 января 1996 года № 18 «Об использовании таможенными органами банковских гарантий при транзите и доставке товаров под таможенным контролем»; приказ ФТС РФ от 07.12.2011 № 2477 «Об утверждении Реестра банков, иных кредитных организаций и страховых организаций, обладающих правом выдачи банковских гарантий уплаты таможенных пошлин, налогов»; письмо ФТС РФ от 12.01.2011 № 01-11/109 «О направлении образцов банковских гарантий».